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劳动法普法第一站--未签劳动合同双倍工资差额

[日期:2019-01-17] 来源:只要免费网  作者:看看609 [字体: ]
☛OKNC上线BW交易所☚劳动纠纷类最常见的一个诉求--未签劳动合同双倍工资差额做了些总结和梳理,希望能帮助大家更好的了解自身的权利以及当权利受损时的救济方式。
一、简析未签劳动合同双倍工资差额
首先我们把概念拆解一下:
1、未签:存在没有签订劳动合同的客观事实
2、劳动合同:劳动者与用人单位之间确立劳动关系,明确双方权利和义务的协议。
3、双倍工资:没有签订劳动合同,用人单位在法定期间内应当向劳动者每月支付二倍的工资。
4、差额:因用人单位一般已经支付了正常工资,所以诉求时会减去已发的一倍工资。
总结:未签劳动合同双倍工资差额指的是当用人单位未按照法律规定与劳动者签订书面的劳动合同的,需支付法定期限内的双倍工资(即需多支付一倍工资)。

二、法律依据       
《中华人民共和国劳动合同法》
第十条   
建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。
已建立劳动关系,未同时订立书面劳动合同的,应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。
用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的,劳动关系自用工之日起建立。

第十四条
无固定期限劳动合同,是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。
用人单位与劳动者协商一致,可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一,劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的,除劳动者提出订立固定期限劳动合同外,应当订立无固定期限劳动合同:
(一)劳动者在该用人单位连续工作满十年的;
(二)用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时,劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的;
(三)连续订立二次固定期限劳动合同,且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形,续订劳动合同的。
用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的,视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。

第八十二条   
用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。
用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的,自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。

《中华人民共和国劳动合同法实施条例》

第六条 
用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资,并与劳动者补订书面劳动合同;劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的,用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系,并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。
前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日,截止时间为补订书面劳动合同的前一日。

第七条 
用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资,并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同,应当立即与劳动者补订书面劳动合同。

三、六大常见问题:
1、用人单位什么时间应与劳动者签订书面劳动合同?
答:从用工之日起一个月内,即2018年1月1日入职,2018年1月1日至2018年2月1日期间需签订劳动合同。

2、未签订书面劳动合同的二倍工资计算的起止日期为(劳动者维权的期间为)?
答:自用工之日起超过一个月不满一年,即2018年1月1日入职,2018年2月1日至2018年12月31日期间内计算未签劳动合同双倍工资差额。

3、未签订书面劳动合同的二倍工资的基数(计算时基于什么数据)是什么?
答:劳动者当月应得工资。具体的工资基数各地司法实践有差异,广东地区为包括加班费但不包括支付周期超过一个月的劳动报酬(季度奖、年终奖等)和未确定支付周期的劳动报酬(公司一时兴起发的奖金等)。

4、劳动合同期满未续签,劳动者继续在用人单位工作,可否主张二倍工资差额?
答:可以。劳动合同期满后的用工是一种重新用工行为,双方当事人应在一个月内续签书面劳动合同,续签合同性质等同于首次签订合同,未续签合同适用二倍工资罚则。

5、用工满一年仍未签订劳动合同,劳动者能否继续主张二倍工资?(此问题与问题4相似,应注意区分)
答:不能。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的,视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。因此只能主张自用工之日起超过一个月不满一年期间内的双倍工资差额。

6、公司补签或倒签劳动合同,劳动者能否主张二倍工资?
答:存在争议,但已有多地司法实践认定补签或倒签劳动合同有效,不支持未签劳动合同双倍工资差额。因此也在这提醒大家注意对公司方的补签或倒签要求要慎重考虑再签署。


四、两大常见败诉原因
1、未能证明劳动关系
只有双方是劳动关系才需签订劳动合同,根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号)规定劳动关系的认定需满足一下三项要求:
(1)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;
Ps:根据我的工作经验来看,对用人单位主体资格描述最详细的就是劳动仲裁委处张贴的公告:
用人单位包括:
①我国的国家机关、事业单位、社会团体
②中国境内的企业,包括合法注册的分支机构及非法人单位
③中国境内的个体经济组织、民办非企业单位
④依法成立的会计师、律师事务所等合伙组织和基金会等

对劳动者的主体资格一般没有作过多限制,一般常见的有三种类型的劳动者不符合主体资格:
①16岁以下的未成年劳动者
②已经领取退休金、基本养老保险待遇的老年劳动者
③实习工作期间的大学生劳动者

(2)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;
PS:简单来说就是:为公司办事,领公司工资,受公司管理,被公司监督。

(3)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。
Ps:A互联网公司要求张阿姨每周来打扫办公室两次
B娱乐城要求王阿姨每天上班八小时除固定时间大扫除外其他时间哪个包厢需要就去哪个包厢清洗
同样是保洁工作,通常情况下张阿姨不被认定是劳动关系,而王阿姨会被认定为是劳动关系。因为张阿姨在A互联网公司做的是一个临时性的工作,而王阿姨的保洁工作是B娱乐城经营工作中的后勤工作的一部分。

2、已过仲裁/诉讼时效
根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定,劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算...... 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的,劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制;但是,劳动关系终止的,应当自劳动关系终止之日起一年内提出。
未签劳动合同双倍工资差额并不属于劳动报酬,因此应适用前款规定中的一年仲裁时效。
超出仲裁时效范围的,如果公司以此抗辩,超出仲裁时效范围外的部分将不予支持;如果公司方没有及时提出抗辩的,则视为放弃该法定抗辩权,劳动者的诉求便不会受此影响。

五、关于劳动类纠纷法律咨询的说明
其实之前已经发过一贴,但已经沉得差不多了,所以在本帖再重发一次。
简单说一下提问要求:
1、如果是广东地区,要在开头标明一下,因为楼主大部分案件都是广东地区的,熟悉广东地区的地方法规;如果是其他省份,楼主主要的回答会引用《劳动合同法》、《劳动法》、最高院的司法解释这类级别高的各省通用的效力级别较高的法律。
2、说明入职时间、简要说明事件经过,最后提出问题
例:
1、18年8月入职于广东某互联网有限公司,未签定劳动合同、职务为公司java工程师
2、公司于2019年1月口头通知我年后不用来上班了,请问我应该怎么做才能有效维护我的权益?

最后说一下楼主回复的几点事项:
1、以法条为主,再简要解释。依法维权,最重要的就是找对法条,按照法条的要求去做。
2、工作日不定时看帖,因工作性质常会在凌晨回帖。
3、已经回答过的问题会标明已回答过的楼层,不再重复回答。
4、只接受本帖内咨询,不接受私信咨询,公开回答问题的本质在于其他吧友也能在各种问答中得到参考启发,更符合本帖的开设宗旨,如果非要私下咨询的,请看第5点。
5、如果有案件比较复杂需要电话咨询、视频咨询或者在广东深圳地区当面咨询的,可以私聊并通过果果换物区预约。ps:非常欢迎付费咨询,付费其实就是购买专业服务以及我的时间,不付费的咨询时我是“大爷”,我想什么时候回就什么时候回,太复杂太私密的问题我也确实无法公开回答;付费咨询时你是“大爷”,在指定期间内我只为你一个人服务,对于你的个人情况也会出具详细的法律意见书,能更高效更迅速地解决问题。
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